肖鋼闡述證券法修改的法理和邏輯 公眾投資者利益保護(hù)應(yīng)是證券法基本價(jià)值取向

　　□ 證券法本質(zhì)上就是一部投資者保護(hù)法，希望此次證券法修改，在對(duì)廣大公眾投資者的保護(hù)上有新的突破

　　□ 證券法修訂應(yīng)以有效激發(fā)市場(chǎng)活力為核心，以行為統(tǒng)一監(jiān)管為原則。應(yīng)當(dāng)做到業(yè)務(wù)規(guī)則的統(tǒng)一、監(jiān)管要求的統(tǒng)一和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的統(tǒng)一

　　□ 修改后的證券法應(yīng)是一部市場(chǎng)運(yùn)行法，而非市場(chǎng)管制法。證券法修改要在培育和強(qiáng)化市場(chǎng)機(jī)制上下功夫，制度安排應(yīng)側(cè)重于更多提供市場(chǎng)主體的活動(dòng)規(guī)則，而不是監(jiān)管機(jī)構(gòu)的管制規(guī)則

　　肖鋼建議入法的公眾投資者利益保護(hù)制度：

　　□研究完善證券侵權(quán)民事賠償制度

　　□研究建立證券市場(chǎng)的公益訴訟制度

　　□研究建立和解金賠償制度，即行政和解制度

　　□研究建立監(jiān)管機(jī)構(gòu)責(zé)令購(gòu)回制度

　　□研究建立承諾違約強(qiáng)制履約制度

　　□研究建立侵權(quán)行為人主動(dòng)補(bǔ)償投資者的制度

　　□研究建立證券專業(yè)調(diào)解制度

　　中國(guó)證監(jiān)會(huì)主席肖鋼昨日在第四屆“上證法治論壇”上表示，證券法列入全國(guó)人大立法規(guī)劃一類項(xiàng)目是鼓舞人心的大事，證券法修訂的法理和邏輯應(yīng)著重體現(xiàn)于三方面，即以公眾投資者利益保護(hù)為基本價(jià)值取向，以有效激發(fā)市場(chǎng)活力為核心，以行為統(tǒng)一監(jiān)管為原則。

　　“資本市場(chǎng)說(shuō)到底是一個(gè)法治市場(chǎng)，法治強(qiáng)，則市場(chǎng)興�！毙や撝赋�，證券法修改要在培育和強(qiáng)化市場(chǎng)機(jī)制上下功夫，制度安排應(yīng)側(cè)重于更多提供市場(chǎng)主體的活動(dòng)規(guī)則，而不是監(jiān)管機(jī)構(gòu)的管制規(guī)則。修改后的證券法，應(yīng)是一部市場(chǎng)運(yùn)行法，而不是一部市場(chǎng)管制法。

　　他表示，證券法進(jìn)入修法過(guò)程，也意味著進(jìn)入一個(gè)各方利益博弈的過(guò)程，會(huì)面臨各種爭(zhēng)論和不同意見(jiàn)。“因此，進(jìn)一步厘清證券法的法理和邏輯顯得十分必要，這直接關(guān)系到證券法的法律品格和法律秉性。”

　　肖鋼說(shuō)，證券法修改的法理和邏輯應(yīng)當(dāng)主要體現(xiàn)于三個(gè)方面：

　　首先，證券法應(yīng)當(dāng)以公眾投資者利益保護(hù)作為基本價(jià)值取向，或價(jià)值追求。

　　證券交易不同于普通商品交易，在公眾化交易條件下，證券市場(chǎng)的交易關(guān)系具有不同于一般民商事關(guān)系的特殊性，簡(jiǎn)單依靠一般的民商事法律難以解決證券市場(chǎng)的特殊問(wèn)題，需要通過(guò)證券法的特別規(guī)定來(lái)調(diào)整。同時(shí)，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)也不同于一般行政執(zhí)法機(jī)關(guān)。從境外經(jīng)驗(yàn)看，各國(guó)證券監(jiān)管部門(mén)都是集必要的立法、行政和司法職權(quán)于一體的法定特設(shè)機(jī)構(gòu)。

　　“由公眾交易的特殊性所決定，證券法應(yīng)當(dāng)把維護(hù)公眾投資者的權(quán)益，作為基本價(jià)值追求�！毙や撜f(shuō)，證券法本質(zhì)上就是一部投資者保護(hù)法，希望此次證券法修改，在對(duì)廣大公眾投資者的保護(hù)上有新的突破。

　　對(duì)此，他提出了七方面政策建議。

　　一是研究完善證券侵權(quán)民事賠償制度，考慮將一些成熟可行的制度規(guī)則和認(rèn)定原則，上升為法律規(guī)范，并通過(guò)明確代表人訴訟實(shí)施制度，建立基于同一侵權(quán)行為的裁判結(jié)果的普遍適用規(guī)則，降低訴訟成本，方便及時(shí)獲賠。

　　二是研究建立證券市場(chǎng)的公益訴訟制度，考慮依據(jù)民事訴訟法規(guī)定，由證券法明確規(guī)定可以提起公益訴訟的組織，方便投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)通過(guò)公益訴訟的方式支持和幫助投資者獲得民事賠償。

　　三是研究建立和解金賠償制度，即行政和解制度，同時(shí)，為防范“花錢買平安”的道德風(fēng)險(xiǎn)，要嚴(yán)格和解的范圍，制定一系列的有關(guān)和解實(shí)施的細(xì)則來(lái)確保公平、公正、公開(kāi)。

　　四是研究建立監(jiān)管機(jī)構(gòu)責(zé)令購(gòu)回制度，考慮在證券法中明確賦予監(jiān)管機(jī)構(gòu)必要的職責(zé)和權(quán)力，對(duì)于類似欺詐發(fā)行、欺詐銷售等違法行為，監(jiān)管機(jī)構(gòu)經(jīng)過(guò)必要程序，直接責(zé)令違法主體購(gòu)回所發(fā)行或所銷售的證券產(chǎn)品，將其所獲得的不當(dāng)利益“回吐”給投資者，并相應(yīng)建立司法機(jī)關(guān)直接強(qiáng)制執(zhí)行的保障機(jī)制。

　　五是研究建立承諾違約強(qiáng)制履約制度，若此次修法能夠明確監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以責(zé)令其履行承諾，提出明確具體的履約要求，并相應(yīng)建立司法機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的保障機(jī)制，將是一個(gè)很大的進(jìn)步。

　　六是研究建立侵權(quán)行為人主動(dòng)補(bǔ)償投資者的制度，同時(shí)并不剝奪投資者通過(guò)訴訟到法院去申請(qǐng)民事賠償?shù)臋?quán)利。

　　七是研究建立證券專業(yè)調(diào)解制度，考慮借鑒成熟市場(chǎng)建立專門(mén)金融調(diào)解員制度，由獨(dú)立、公正的調(diào)解員針對(duì)金融機(jī)構(gòu)和投資者之間的小額糾紛進(jìn)行專業(yè)調(diào)解的做法，為快速、有效地調(diào)解糾紛提供制度基礎(chǔ)。

　　其次，證券法應(yīng)當(dāng)以有效激發(fā)市場(chǎng)活力為核心。

　　肖鋼表示，讓資本市場(chǎng)發(fā)揮促進(jìn)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型升級(jí)，加快科技創(chuàng)新，增加就業(yè)和增加國(guó)民財(cái)富的積極作用，需要放活市場(chǎng)、激發(fā)活力。只有這樣，資本市場(chǎng)的功能才能有效發(fā)揮。

　　而以有效激發(fā)市場(chǎng)主體活力為核心進(jìn)行證券法修改，就要求在制度安排上，側(cè)重于更多的提供市場(chǎng)主體的活動(dòng)規(guī)則，而不是監(jiān)管機(jī)構(gòu)的管制規(guī)則�！皬倪@個(gè)意義上來(lái)講，我認(rèn)為修改后的證券法應(yīng)該是一部市場(chǎng)運(yùn)行法，而不是一部市場(chǎng)管制法�！�

　　他說(shuō)，證券法修改要在培育和強(qiáng)化市場(chǎng)機(jī)制上下功夫，包括：營(yíng)造機(jī)會(huì)公平的市場(chǎng)環(huán)境，使一切符合條件的市場(chǎng)主體面對(duì)同樣的市場(chǎng)機(jī)會(huì)，都有自主參與競(jìng)爭(zhēng)的可能；明確公平一致的市場(chǎng)規(guī)則，市場(chǎng)主體參與證券市場(chǎng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)符合怎樣的規(guī)范要求，享有什么樣的權(quán)利和義務(wù)，可能導(dǎo)致什么樣的法律責(zé)任和后果，都要有清晰的規(guī)定；健全嚴(yán)格的保護(hù)和制裁規(guī)則，既要有高效便捷的法律渠道，實(shí)現(xiàn)對(duì)守法經(jīng)營(yíng)主體受害時(shí)的權(quán)益救濟(jì)，又要有嚴(yán)密有力的監(jiān)管措施，實(shí)現(xiàn)對(duì)違法主體的懲罰和制裁。

　　肖鋼還坦言，寬松的市場(chǎng)管制環(huán)境須以一整套投資者保護(hù)制度為保障，公眾投資者權(quán)益能夠得到很好的保障，管制自然可以放松。但如果投資者保護(hù)的制度不落實(shí)、不到位，寬松的市場(chǎng)管制環(huán)境就很難實(shí)現(xiàn)。

　　再者，證券法應(yīng)當(dāng)以行為統(tǒng)一監(jiān)管為原則。

　　肖鋼表示，對(duì)證券市場(chǎng)進(jìn)行集中統(tǒng)一監(jiān)管是現(xiàn)行證券法明文規(guī)定的基本原則。但在實(shí)踐中，同屬證券性質(zhì)的產(chǎn)品、同屬證券業(yè)務(wù)的活動(dòng)、同屬證券交易的市場(chǎng)，卻存在產(chǎn)品規(guī)則不統(tǒng)一、監(jiān)管要求不統(tǒng)一、監(jiān)管主體不統(tǒng)一的現(xiàn)象。如債券市場(chǎng)、私募市場(chǎng)、資產(chǎn)管理市場(chǎng)等都是如此。

　　“當(dāng)前修改證券法就面臨這樣一個(gè)市場(chǎng)分隔的現(xiàn)實(shí)，不同政府部門(mén)分別監(jiān)管不同的市場(chǎng)，實(shí)質(zhì)上是相同性質(zhì)的產(chǎn)品和業(yè)務(wù)實(shí)行了不同的行為規(guī)則，不利于統(tǒng)一市場(chǎng)的形成和發(fā)展�！�

　　肖鋼提出，三中全會(huì)提出讓市場(chǎng)在資源配置中起決定性作用，其中很核心的一條在于建立統(tǒng)一的市場(chǎng)體系。規(guī)則不統(tǒng)一將影響一國(guó)證券市場(chǎng)的整體競(jìng)爭(zhēng)力，“我國(guó)證券市場(chǎng)周期性地出現(xiàn)需要清理整頓的問(wèn)題，根本原因也在于此”。

　　因此，他認(rèn)為立足于行為統(tǒng)一監(jiān)管的原則修改證券法，應(yīng)當(dāng)做到業(yè)務(wù)規(guī)則的統(tǒng)一、監(jiān)管要求的統(tǒng)一和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的統(tǒng)一。

　　肖鋼表示，有違市場(chǎng)公平公正的，容易引發(fā)監(jiān)管套利的，不利于防范系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的市場(chǎng)制度，都需要加以完善。市場(chǎng)主體的主管部門(mén)對(duì)參與證券市場(chǎng)活動(dòng)的相關(guān)主體提出特殊管理要求，具有合理性和必要性，但這并不意味著這些主體可以適用不同的市場(chǎng)規(guī)則。

　　“不同的主管部門(mén)可以基于職能提出特殊的管理要求，但是不等于市場(chǎng)主體參與市場(chǎng)活動(dòng)可以不遵守市場(chǎng)規(guī)則，這個(gè)關(guān)系一定要處理好。在此次證券法修改當(dāng)中，也應(yīng)當(dāng)注意解決好這些問(wèn)題�！彼�說(shuō)。